文＼李曉妍

北京岳成律師事務(wù)所勞動人事部律師

案情簡介

李某于2006年2月1日起與B勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同后被派至A公司所屬的加油站擔(dān)任加油員。2014年8月29日，李某因在加油過程中沒有嚴(yán)格執(zhí)行《關(guān)于限制購買銷售散裝汽油的通知》被辭退。

2015年10月20日，李某向北京市朝陽區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求A公司、B勞務(wù)派遣公司支付2006年2月1日至2014年8月29日期間延時加班費412950.69元和違法解除勞動關(guān)系賠償金45000元。

北京市朝陽區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會經(jīng)審理后做出京朝勞人仲字[2015]第16325號《裁決書》，裁決B勞務(wù)派遣公司向李某支付違法解除賠償金43583.94元，2006年2月1日至2014年8月29日延時加班工資36528.69元，A公司對以上裁決承擔(dān)連帶責(zé)任。收到裁決后，A公司和B勞務(wù)派遣公司向北京市朝陽區(qū)人民法院起訴，請求判令A(yù)公司和B勞務(wù)派遣公司無需向李某支付上述款項。后經(jīng)北京市朝陽區(qū)人民法院調(diào)解，各方同意由

B勞務(wù)派遣公司一次性支付給李某人民幣5萬元，A公司對此承擔(dān)連帶責(zé)任，各方再無其他糾紛。北京市朝陽區(qū)人民法院據(jù)此做出（2016）京0105民初30966號《民事調(diào)解書》。

該調(diào)解書現(xiàn)已執(zhí)行完畢。

案件分析

庭審過程中，各方的爭議焦點：

1、李某的工作時間如何計算

李某認(rèn)為：其工作時間為工作24小時后休息24小時，即便按照綜合工時計算，其仍然存在嚴(yán)重的超時情況。

A公司和B勞務(wù)派遣公司認(rèn)為：李某每班安排為7點至14點白班，14點至18點休息，18點至次日7點值班。值班時間不應(yīng)當(dāng)計算入工作時間。

2、李某的離職原因

本案中，李某因在加油過程中沒有嚴(yán)格執(zhí)行《關(guān)于限制購買銷售散裝汽油的通知》被辭退。但該解除決定所依據(jù)的內(nèi)容在A公司的各項管理規(guī)定中并無可以準(zhǔn)確對應(yīng)的制度性規(guī)定，所以本案雖經(jīng)調(diào)解結(jié)案，但單位直接與其解除勞動合同也存在很大的法律風(fēng)險。

律師點評

1、細(xì)化考勤合理安排班次

由于綜合計算工時是以一定周期內(nèi)的總工作時間來確認(rèn)員工是否存在超時加班的情況，所以應(yīng)當(dāng)盡可能的細(xì)化執(zhí)行綜合計算工時員工的考勤，尤其是對于其中休息、吃飯等非工作時間加以明確，以便減少有效工作時間，避免出現(xiàn)超時或減少超時的時長。對于24小時的營

業(yè)站，由于每天晚間工作時間較長，應(yīng)當(dāng)盡量采用班次安排較為寬松的方式，如三班兩運轉(zhuǎn)，以減少總周期內(nèi)的工作時間。

2、與員工解除勞動關(guān)系時應(yīng)符合法律規(guī)定

本案中雖然員工在加油過程中確實沒有嚴(yán)格執(zhí)行《關(guān)于限制購買銷售散裝汽油的通知》，但在規(guī)章制度中并無對應(yīng)的勞動紀(jì)律時，其行為并不當(dāng)然構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)，單位貿(mào)然與其解除勞動合同存在法律風(fēng)險。所以建議單位在與員工解除勞動關(guān)系時應(yīng)符合法律規(guī)定，避免被認(rèn)定為違法解除。

3、對考勤、工資支付情況等相關(guān)材料妥善保存

雖然《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用若干問題的解釋（三）》將加班的舉證責(zé)任劃歸給員工，但只要員工有證據(jù)證明單位掌握加班事實存在的證據(jù)的，單位應(yīng)當(dāng)予以提供，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。而按照慣例，用人單位應(yīng)至少對兩年內(nèi)的考勤記錄承擔(dān)舉證責(zé)任，所以建議單位對考勤記錄妥善保存，并定期安排員工本人簽字確認(rèn)，以便發(fā)生爭議后保證證據(jù)的有效性。

4、做好規(guī)章制度的告知

在對員工進(jìn)行勞動紀(jì)律處理時，一個很重要的前置性程序便是證明已經(jīng)將單位的規(guī)章制度向員工進(jìn)行了告知。建議單位對在職員工的勞動紀(jì)律告知情況進(jìn)行梳理，以免再出現(xiàn)員工違紀(jì)無法立即懲處的情況。

法條鏈接

《勞動合同法》

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。

《北京市工資支付規(guī)定》

第十四條用人單位依法安排勞動者在標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作的，應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者加班工資：

（一）在日標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外延長工作時間的，按照不低于小時工資基數(shù)的150％支付加班工資；

（二）在休息日工作的，應(yīng)當(dāng)安排其同等時間的補休，不能安排補休的，按照不低于日或者小時工資基數(shù)的200％支付加班工資；

（三）在法定休假日工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于日或者小時工資基數(shù)的300％支付加班工資。

第十六條用人單位經(jīng)批準(zhǔn)實行綜合計算工時工作制的，在綜合計算工時周期內(nèi)，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動者實際工作時間計算其工資；勞動者總實際工作時間超過總標(biāo)準(zhǔn)工作時間的部分，視為延長工作時間，應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第十四條第（一）項的規(guī)定支付加班工資；安排勞動者在法定休假日工作的，應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第十四條第（三）項的規(guī)定支付加班工資。