1、案情簡介
陳某、焦某、王某、陳某等四人系北京某加工公司所在地的當(dāng)?shù)剞r(nóng)村村民，從1997年開始亦工亦農(nóng)，在公司從事鉗工工作，一直未簽訂書面的勞動合同。2007年12月公司想與四人訂立勞動合同，四人因?qū)贤械臈l款有異議，因協(xié)商不成公司分別向其出具了解除通知書，四人不服，提起勞動仲裁，分別要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、加班費用及延遲經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金10余萬元。公司特別委托我所勞動人事部律師代理仲裁階段。
2、代理意見
代理詞
尊敬的仲裁員：
岳成律師事務(wù)所依法接受本案被訴人的委托，擔(dān)任其特別授權(quán)代理人，現(xiàn)就本案爭議的事實，發(fā)表如下代理意見：
一、 申訴人所述與事實不符。
首先，被訴人并沒有安排申訴人加班，被訴人單位采用的是五天工作制，申訴人本身也并沒有加班。申訴人也沒有任何有效證據(jù)證明其曾經(jīng)加過班。
第二，雙方的勞務(wù)關(guān)系已于2007年12月29日協(xié)商解除。
二、申訴人主張加班費的請求已經(jīng)超時效。
根據(jù)《勞動法》第82條規(guī)定：提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。同時按相關(guān)解釋，勞動爭議之日是當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日，本案中，被訴人按月支付勞動報酬，如果申訴人認(rèn)為沒有支付加班費，在當(dāng)月領(lǐng)取報酬時就應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害，就應(yīng)當(dāng)在爭議發(fā)生之日60日內(nèi)提出申訴?，F(xiàn)申訴人主張10年的加班費，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了申請仲裁的時效，其請求應(yīng)當(dāng)依法予以駁回。
三、申訴人與被訴人是勞務(wù)關(guān)系。
1、申訴人與被訴人不存在管理與被管理的關(guān)系。
申訴人李某系當(dāng)?shù)卮迕?，農(nóng)業(yè)戶口，自1997年5月20日到被訴人處做鉗工的活，申訴人干一天的活，被訴人給一天的工錢，申訴人的時間是其自主安排的，申訴人有事就不來，不需經(jīng)被訴人批準(zhǔn)，不受被訴人的限制，同時雙方從未簽訂過勞動合同，也從沒繳納過社會保險。所以，申訴人與被訴人之間是平等的松散的勞務(wù)關(guān)系，不存在管理與被管理的關(guān)系。
目前，事實勞動關(guān)系的認(rèn)定是依據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》的規(guī)定，一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。其中第（二）項必備情形是，用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動?？梢?，雙方是否存在管理與被管理的關(guān)系是確定勞動關(guān)系的硬性標(biāo)準(zhǔn)之一，本案中，正是由于雙方之間不存在管理與被管理的關(guān)系，雙方之間不存在勞動關(guān)系。
2、勞務(wù)關(guān)系不受《勞動法》調(diào)整，申訴人的主張缺乏依據(jù)。
申訴人與被訴人之間是勞務(wù)關(guān)系，法律上適用《民法通則》及《合同法》，而不適用《勞動法》。申訴人主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和加班費是以雙方之間存在勞動關(guān)系為前提的，且需符合法律規(guī)定的支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件用人單位才需支付。所以，申訴人依據(jù)《勞動法》主張要求被訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和加班費缺乏依據(jù)。

代理人：北京岳成律師事務(wù)所
徐陽 楊保全 律師
xxx年 x月 x日
3、后記
后雙方自愿接受仲裁庭的調(diào)解，當(dāng)庭達(dá)成調(diào)解協(xié)議，協(xié)議約定雙方勞動關(guān)系解除，公司向李某等支付15000元，李某等放棄其他申訴請求并表示再無爭議。