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執(zhí)行階段的律師業(yè)務

執(zhí)行難,難執(zhí)行,執(zhí)行亂,亂執(zhí)行。執(zhí)行問題,因執(zhí)行工作人員的徇私枉法,不予執(zhí)行;或怠于執(zhí)行,隨意搞執(zhí)行中止;或用債權憑證來替代執(zhí)行中止,應付債權人,使法院在全國人民面前,威信盡低。這幾年,為了擺脫社會各界對法院的不滿,法院也學精了,一是來個訴訟風險告知書,力圖說明當事人如要起訴,到時如執(zhí)行不了,“空調白判”,休怪法院;二是搞債權憑證,來哄騙、應付債權人,以提高所謂的結案率,減“負”,小“肚”。執(zhí)行難無非是四種情況:第一種是有財產,不予執(zhí)行;第二種是有財產,難以執(zhí)行;第三種是有財產,但難以找到;第四種是確實無財產,根本無法執(zhí)行。執(zhí)行問題其實是個系統(tǒng)工程,需要全社會的參與。本人認為加強律師在執(zhí)行中的作用,是找出死穴,解決“執(zhí)行難”的有效捷徑之一。
一、發(fā)揮律師的調查財產作用。律師不但有調查經驗,而且有調查方面的一定權利。律師手中其實掌握著很多財產線索和情報。律師應盡量多地到車管所、國土房管局,工商局、人民銀行,證券登記機構去查詢、調查被執(zhí)行人的汽車、房地產、公司股東股權、銀行開戶帳號、股票開戶情況等,并及時提供給法院執(zhí)行。我國將逐漸建立一個公示系統(tǒng),而且隨著實名制及各種誠信公示制度的健全,國家會建立一個強大的財產數據系統(tǒng),法律人員可以進入該數據庫查詢。有了這個數據系統(tǒng)后,單憑一個身份證號碼,就可以查到被執(zhí)行人的房產、汽車、公司股東股權、股票等方面的財產狀況。如果這套體系建立起來了,律師的作用就會更加明顯,對解決“執(zhí)行難”問題也會有非常大的促進作用。
二、向法院申請調查令。即請求法院簽發(fā)調查令給律師,由律師憑此尚方寶劍去向銀行、工商、房管、稅務等有關單位或個人調查被執(zhí)行人的財產情況。法院的調查令可要求有關單位或個人必須接受調查并如實反映情況,拒不接受調查或者不如實反映情況的,按拒不協(xié)助法院執(zhí)行處理并給予司法制裁。人民法院在執(zhí)行過程中,充分發(fā)揮律師的協(xié)助執(zhí)行作用,在律師原有調查權的基礎上賦予其一定的司法保障,這不僅未超越法律規(guī)定的權限,而且體現出一種積極、務實的辦案作風。委托律師調查是彌補人民法院現有執(zhí)行力量不足的有效途徑,委托調查能夠切實強化律師依法享有的調查取證權。 律師是促進依法治國的重要力量,雖然我國律師法及訴訟法都賦予了律師依法調查的權利,但實踐中律師調查取證難的現象卻頗為嚴重,這一方面是由于法律尚未作出更為明確、剛性的規(guī)定,另一方面也是因為在實際調查過程中缺乏國家權力的相應支持。畢竟,律師的身份是為社會提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員,這種民間性權利在世俗力量面前往往顯得很薄弱,理應有國家法律及相關機構的保障。從這個意義上講,委托調查制度表面上看是法院為律師授權,實質上還是律師本身固有的調查取證權利的落實和體現。再次,委托調查并不存在法律上的阻卻性障礙,也不必過分擔憂其可能帶來的某些負面作用。最高人民法院有關司法解釋明確規(guī)定,申請執(zhí)行人有向法院提供被執(zhí)行人財產線索的義務,作為申請執(zhí)行人的代理律師當然也有這方面的權利和義務,即便是上銀行這樣的特殊部門調查,只要嚴格按照有關程序辦理調查手續(xù)并在具體實施過程中遵循合理、適當原則,有關部門就應當予以配合。而且,委托律師調查只是人民法院為有效解決執(zhí)行難所實施的系統(tǒng)改進措施中的一項內容,它是與其他執(zhí)行舉措密切配合、共同發(fā)揮功效的。至于法院如何防止消極依賴律師調查結果以及律師如何掌控好執(zhí)行時機等問題,當然都是需要在實踐中不斷摸索、改進并加強監(jiān)督的。總的說來,委托調查制度使律師調查權與司法調查權更能有效結合與協(xié)調,它所帶來的司法改革意義可能遠遠大于它所能產生的即期效益。前幾年上海法院也曾進行向律師頒發(fā)調查令的賞試,社會反響較好。律師有了調查令,法院在執(zhí)行時,就能騰出更多的時間和精力來對被執(zhí)行人及其財產采取措施,加大執(zhí)行力度,提高執(zhí)行效率。
三、律師通過變更、追加被執(zhí)行人,來解決執(zhí)行難題。因為執(zhí)行程序不是審判程序,不能確定當事人的實體權利義務,更不能更改裁判文書,所以律師要精通法律,敢于及時向法院申請變更、追加執(zhí)行主體。實踐中出現的執(zhí)行法官權力過大,法律又沒有設計相關的救濟程序,造成當事人權益受損害的情況多有出現。律師也可代表當事人對變更、追加執(zhí)行主體的裁定向上一級法院提出復議,上一級法院應組成合議庭并公開聽證作出決定。有的被執(zhí)行人是有限公司卻惡意逃債的,律師要運用這次新修改后的公司法的有關股東責任規(guī)定,揭開公司的面紗,請求法院追究公司股東的賠償責任,以切實維護債權人的利益,防止案件不了了之。
四、執(zhí)行到期債權。有的被執(zhí)行人雖然沒有財產可供執(zhí)行,但對他人享有到期債權。律師應依法向法院申請通知其債務人,直接向執(zhí)行申請人履行債務。被執(zhí)行人有其他投資收益或股息分紅的,也可執(zhí)行。
五、拍賣被執(zhí)行人的股權,知識產權等。包括商號,字號,域名,電子郵箱,QQ號碼等。
六、通過執(zhí)行威懾機構,將被執(zhí)行人上網公布。 地方保護主義是執(zhí)行難的一個重要癥結。最高法院曾考慮出臺執(zhí)行威懾機制。所謂執(zhí)行威懾機制,就是將全國所有執(zhí)行案件的相關信息通過一個統(tǒng)一的平臺向社會公布。此信息庫將與銀行、國土資源部、房地產部門、工商部門、出入境部門等部門共享,對于不執(zhí)行法院裁判的當事人,其辦理相關業(yè)務時將受到一定限制。正是因為“執(zhí)行難”是一個社會問題,所以要動員整個社會的力量才能解決。律師通過執(zhí)行威懾機構,上網公布被執(zhí)行人的有關情況,被執(zhí)行人就好象被通緝似的,使被執(zhí)行人成為過街老鼠,人人喊打。使被執(zhí)行人處處受到監(jiān)督和制約,渾身不自在。只好乖乖還錢。
七、律師向工商部門,信用征信機構反映,使它們限制被執(zhí)行人設立一人有限公司等,并將被執(zhí)行人列入黑名單。使被執(zhí)行人付出不誠信的代價。
八、律師請求法院限制被執(zhí)行人高消費。象香港一樣,限制被執(zhí)行人去高檔酒家、歌舞廳等娛樂場所消費。禁止被執(zhí)行人住高檔商品房。被執(zhí)行人不得坐高級轎車及打的等。目前我國雖還沒有這種制度,但律師提出這種方案,一旦發(fā)現被執(zhí)行人去高檔酒家、歌舞廳等娛樂場所消費,是可以給予15天以下司法拘留的。
九、通過法院限制被執(zhí)行人出入境。這對港澳臺,外籍人及一些需經常與外商打交道的被執(zhí)行人也很有效。
十、懸賞舉報被執(zhí)行人。法院由于自身的特殊位置,不便直接向執(zhí)行申請人建議搞懸賞舉報被執(zhí)行人的財產。律師是中介機構,是法院與執(zhí)行申請人雙方聯系的橋梁,所以由律師出面向社會公開懸賞舉報被執(zhí)行人,是較為妥當的做法。
十一、申請執(zhí)行人破產。有些被申請執(zhí)行人是公司,生產經營都很正常,完全有償還能力,卻總是哭窮,拒不還錢,法院也拿它沒辦法。對這種公司,要敢于請求法院宣告該公司破產還債。一旦被宣告破產,該公司就要被法院接管,進行公告和清算,這是這種公司所不愿看到的,用這招,執(zhí)行就會很順利。
十二、律師用足用活“拒不履行法院判決罪”的刑罰規(guī)定。我國刑法規(guī)定了“拒不履行法院判決罪”。被申請執(zhí)行人有義務如實申報自己的財產,如果不如實申報,轉移或者隱匿財產,就應該承擔相應的責任,情節(jié)嚴重的,應以拒不履行法院判決罪論處。這對于惡意逃債、廢債行為都是一種殺手锏。筆者建議最高法院可以借鑒香港的“錢債監(jiān)”制度,即用坐牢抵消債務,比如欠債100萬抵5年牢等。 因為欠債人坐牢是畢竟一種刑罰,這可敦促被執(zhí)行人還清債務,解決執(zhí)行難題。這對那些裝窮的老賴富翁很有效。
十三、組建專業(yè)的執(zhí)行律師事務所業(yè)務執(zhí)行部門。執(zhí)行律師專業(yè)分工,有的專門收集案件材料,有的專門負責與執(zhí)行申請人聯系,有的專門調查財產,有的專門負責協(xié)助法院采取查封、扣押、凍結、劃撥、拍賣、以物抵債等執(zhí)行措施。有的專門負責聯系買家來競買,以實現債權的最大化等。甚至還可考慮學習四大資產管理公司的做法,搞債權拍賣,股權拍賣,資產處置等。也可搞多方甚至六方執(zhí)行案件的相互抵消和解等,化解執(zhí)行鏈,消化執(zhí)行團。幫法院解決執(zhí)行難。
的確沒有財產可執(zhí)行的,這不叫執(zhí)行難,因為法院完全可以裁定執(zhí)行終止。有財產不予執(zhí)行或執(zhí)行不到的才是“執(zhí)行難”。執(zhí)行難又主要是調查取證難。被執(zhí)行人會絞盡腦汁藏匿、轉移財產,與申請執(zhí)行人玩“貓抓老鼠”的游戲。魔高一尺,道高一丈,財產是遲早可以查出來的。執(zhí)行業(yè)務是律師業(yè)務中的一部分,市場空間巨大。只要律師肯積極介入執(zhí)行案件,講究策略,就一定能緩解我國現階段的執(zhí)行難題。