七臺(tái)河市桃山區(qū)人民檢察院訴紀(jì)××投機(jī)倒把案

☆ 案情介紹
原七臺(tái)河市交通監(jiān)理處副處長(zhǎng)紀(jì)××，于1986年7月9日以“投機(jī)倒把”罪被收審，同年11月8日被正式逮捕。
七臺(tái)河市桃山區(qū)檢察院在起訴書(shū)中稱：“查被告紀(jì)××于1984年9月在七臺(tái)河礦務(wù)局運(yùn)銷處修配廠以10000元價(jià)格購(gòu)買了一臺(tái)舊‘龍獎(jiǎng)’牌661型客車（無(wú)牌照），買回后于同年11月將此車以19000元賣給個(gè)體運(yùn)輸戶胡××、張××，純獲利6000元。
1985年5月，紀(jì)××又通過(guò)黑龍江省交通廳車隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)李××在該車隊(duì)以27000元購(gòu)買東風(fēng)140型貨車一臺(tái)（八成新）。后于同年8月以43000元將該車賣給七臺(tái)河市鍋爐廠，從中獲利16000元。1985年12月，因“經(jīng)打”即將開(kāi)始，紀(jì)××將東風(fēng)140型貨車贖回。
一審判決認(rèn)為，紀(jì)×ד轉(zhuǎn)手倒賣汽車，投機(jī)鉆營(yíng)，居間牟利，已構(gòu)成投機(jī)倒把罪”，紀(jì)××不服上訴，二審裁決維持原判。紀(jì)××申訴無(wú)效。

☆ 辯護(hù)詞

審判長(zhǎng)，審判員：
我受被告紀(jì)××哥哥紀(jì)××的委托，擔(dān)任被告紀(jì)××的辯護(hù)人，出席今天的法庭，依法為他進(jìn)行辯護(hù)。
出庭前，我查閱了本案的卷宗，會(huì)見(jiàn)了被告人，并走訪了有關(guān)證人，尤其通過(guò)參加今天的審查，對(duì)本案有了比較全面的了解，現(xiàn)提出如下辯護(hù)意見(jiàn)，供法庭合議時(shí)參考。
一、 檢察機(jī)關(guān)指控被告紀(jì)××犯有投機(jī)倒把罪，證據(jù)不足。
其理由如下：
1、被告紀(jì)××無(wú)論在買車的當(dāng)時(shí)（包括兩臺(tái)車）或是在賣車的同時(shí)，都向賣車人和買車人說(shuō)明是為其兄紀(jì)××代理，不是他本人買車或賣車，而且說(shuō)明了其兄紀(jì)××之所以買車是因?yàn)檗k了停薪留職手續(xù)，來(lái)七臺(tái)河搞運(yùn)輸。
2、賣車人以及買車人也證實(shí)了當(dāng)時(shí)紀(jì)××確實(shí)說(shuō)是為其兄紀(jì)××買車或賣車的，被告紀(jì)××只是代理人。
3、被告的哥哥紀(jì)××確實(shí)在1984年10月11日辦理了停薪留職手續(xù)，并從佳木斯來(lái)七臺(tái)河搞運(yùn)輸。
4、紀(jì)××和買大客車的胡××、張××合伙跑運(yùn)輸、有合伙合同書(shū)（此合同書(shū)在卷），并有胡、張二人的證言證實(shí)，他們一共在一起搞運(yùn)輸四個(gè)多月。
5、紀(jì)××在和胡、張二人退股時(shí)，得退股金四千元。這一點(diǎn)，其兒媳張××能夠證實(shí)。
6、紀(jì)××侄子紀(jì)××在1985年11月25日證實(shí)這兩臺(tái)車是其父紀(jì)××的。雖然紀(jì)××在1987年3月8日又證實(shí)這兩臺(tái)車是其叔父紀(jì)××的，但在我昨天走訪他時(shí)，他對(duì)我說(shuō)，這兩臺(tái)車確實(shí)是他父親紀(jì)××的。他之所以在今年3月8日說(shuō)這兩臺(tái)車是紀(jì)萬(wàn)祥的，是因?yàn)樗贿@樣出證，辦案人就要把他關(guān)押起來(lái)，使他在不得已的情況下說(shuō)了假話。我問(wèn)他：“你現(xiàn)在又說(shuō)這兩臺(tái)車是你父親的，你敢當(dāng)庭對(duì)供嗎？”他當(dāng)時(shí)說(shuō)敢，我又問(wèn)他：“你不怕把你押起來(lái)嗎？”，他說(shuō)：“這回就是押起來(lái)也要說(shuō)真話”。我對(duì)他說(shuō)：“如果你證實(shí)這兩臺(tái)車是你父親的，那么你父親可能就犯了投機(jī)倒把罪，你父親就可能被判刑，你可要慎重考慮?！彼f(shuō)：“那也沒(méi)辦法，誰(shuí)讓事實(shí)就是這樣呢。”關(guān)于這兩臺(tái)車到底是誰(shuí)的，紀(jì)××應(yīng)該清楚。
7、紀(jì)××的兒媳張××始終證實(shí)車是她公公紀(jì)××的。張××還說(shuō)：“如果紀(jì)××不去搞運(yùn)輸，他停薪留職來(lái)七臺(tái)河干什么？”并且還證實(shí)了紀(jì)××要把4000元退股錢放在她家，她怕不安全，不同意把錢放在她家的情況。
紀(jì)××和張××二人的證言，要比其他人的證言可靠得多。一是因?yàn)樗麄兪墙H屬，比其他人更知道細(xì)情；而是在紀(jì)××和紀(jì)××二人中有一人要被判刑的情況下，不會(huì)隨便作偽證。
8、紀(jì)××不敢承認(rèn)兩臺(tái)車是他自己的，這是在他被以投機(jī)倒把罪收審以后，為了擺脫關(guān)系，只好違心地把事情都推到了其弟紀(jì)××頭上。他之所以能這樣推的一干二凈，是迎合了某些辦案人的心理。因此，對(duì)紀(jì)××的證言，要分析認(rèn)定，不能只因?yàn)樗潜桓娴母绺?，就說(shuō)他不會(huì)陷害被告。須知現(xiàn)在他們二人在這個(gè)問(wèn)題上是存在利害關(guān)系的。
9、此辦案人在取證時(shí)，有逼供現(xiàn)象，而且比較嚴(yán)重。甚至對(duì)個(gè)別證人有拘禁行為。有關(guān)詳細(xì)情況，在此不作闡述。
被告對(duì)某辦案人提出回避請(qǐng)求，領(lǐng)導(dǎo)同意回避，說(shuō)明被告提出的回避理由充分合理。
但此案的大部分證言，都是在回避之人的參與下取得的，這樣的案子，極易出問(wèn)題，請(qǐng)法庭一定要充分的注意到這一點(diǎn)。
10、關(guān)于這兩臺(tái)汽車，存在兩種可能性。既有可能是被告的，也有可能是被告之兄紀(jì)××的。既然存在兩種可能性，公訴機(jī)關(guān)只認(rèn)定其中的一種可能性，而且是較小的可能性，這樣有可能出現(xiàn)錯(cuò)案。
綜上十條理由可知，認(rèn)定被告紀(jì)××犯有投機(jī)倒把罪證據(jù)不足。
一、 檢察機(jī)關(guān)指控被告紀(jì)××犯有貪污罪，定性不準(zhǔn)。
被告紀(jì)××在85年5月24日從涉企局貨場(chǎng)主任呂××處借公款27000元為其兄紀(jì)××買汽車，當(dāng)時(shí)是食品廠勞動(dòng)服務(wù)公司小煤礦礦長(zhǎng)王××（個(gè)體承包）給出的借據(jù)，在同年8月20日即將此款還清。
兩高（最高人民法院、最高人民檢察院）11月3日號(hào)文件規(guī)定，挪用公款超過(guò)6個(gè)月不還的，或者用公款進(jìn)行非法活動(dòng)的，以貪污論處。這里是指對(duì)挪用人以貪污論處，被告不是挪用人，而是使用人，此文件并未規(guī)定對(duì)使用人也以貪污論處。而今年3月14日兩高又發(fā)了一份“關(guān)于挪用公款歸個(gè)人使用或者進(jìn)行非法活動(dòng)以貪污論處的問(wèn)題的修改補(bǔ)充意見(jiàn)”中，才對(duì)使用人規(guī)定為“只有使用人與挪用人共謀，指使或參與策劃非法取得挪用款的，以共犯論處。”
且不談被告借款有王××作為個(gè)體承包人為之開(kāi)借據(jù)這一情節(jié)，就是依據(jù)兩高3號(hào)文件和補(bǔ)充文件也無(wú)法將被告行為定性為貪污。因?yàn)楸桓嬷皇鞘褂萌?，又未與挪用人共謀、指使或策劃取得挪用款等行為。貨場(chǎng)主任呂××定不上貪污罪，被告亦不能定為貪污共犯，這一點(diǎn)相當(dāng)清楚，無(wú)庸贅言。
綜上，檢察機(jī)關(guān)指控紀(jì)××投機(jī)倒把、貪污兩罪，證據(jù)不足，定性不準(zhǔn)，請(qǐng)法院采納上述辯護(hù)意見(jiàn)，作出公正判決！